Landessozialgericht NRW, 7. Senat — L 7 AS 593/21 B ER
Die Beschwerde der Antragsteller gegen den Beschluss des Sozialgerichts Düsseldorf vom 08.03.2021 wird zurückgewiesen.
Kosten sind nicht zu erstatten.
I.
Die Antragsteller wenden sich mit ihrer Beschwerde gegen einen Beschluss, mit dem das Sozialgericht eine Verpflichtung des Antragsgegners zur Bewilligung eines Mehrbedarfs in Gestalt der Bereitstellung, hilfsweise der Finanzierung von FFP2-Masken abgelehnt hat.
Die 1991 geborene Antragstellerin zu 1) und ihre Kinder, die 2010 geborene Antragstellerin zu 2), die 2012 geborene Antragstellerin zu 3) und der 2015 geborene Antragsteller zu 4), beziehen vom Antragsgegner Leistungen zur Sicherung des Lebensunterhalts. Mit vorläufigem Bewilligungsbescheid vom 01.02.2021 bewilligte der Antragsgegner den Antragstellern Leistungen für den Zeitraum vom 01.02.2021 bis zum 31.03.2021. Bei der Berechnung der Leistungen der Antragstellerin zu 2) legte der Antragsgegner einen Regelbedarf in Höhe der Regelbedarfsstufe 5 (309 €), bei den Antragstellern zu 3) bis 4) in Höhe der Regelbedarfsstufe 6 zugrunde. Er bewilligte den Antragstellern zu 3) und 4) für Februar 2021 nur Leistungen für 24 Tage und für März 2021 für 27 Tage, weil die Antragsteller zu 3) und 4) sich im Rahmen einer temporären Bedarfsgemeinschaft nur teilweise im Haushalt der Antragstellerin zu 1) aufhielten.
Am 14.02.2021 beantragten die Antragsteller die Bereitstellung von wöchentlich 20 FFP2-Masken pro Person, „alternativ“ eines monatlichen Mehrbedarfs iHv 129 € pro Person. Die genannte Anzahl von Masken sei erforderlich, um der Gefahr einer Ansteckung mit dem Coronavirus effektiv vorzubeugen. Zudem gebe es in Nordrhein-Westfalen in bestimmten Bereichen des öffentlichen Lebens eine Verpflichtung zum Tragen von Masken mit dem FFP2- bzw. KN95-Standard. Komme der Antragsgegner dem Begehren nicht bis zum 19.02.2021 nach, werde ein einstweiliges Rechtsschutzverfahren beim Sozialgericht angestrengt.
Mit vorläufigem Bewilligungsbescheid vom 17.02.2021 bewilligte der Antragsgegner den Antragstellern Leistungen vom 01.04.2021 bis zum 31.07.2021. Er berücksichtigte in diesem Bescheid den Lebensgefährten der Antragstellerin zu 1), Herrn U T, als weiteres Mitglied der Bedarfsgemeinschaft, und rechnete dessen Einkommen iHv 1800,65 € monatlich unter Berücksichtigung eines Freibetrages von 330 € für die Antragsteller zu 1) bis 4) leistungsmindernd an. Weiter berücksichtigte er die Kosten der neuen Wohnung K-Str. 00, in die die Antragsteller umgezogen waren. Auch für die Monate April 2021 bis Juli 2021 berücksichtigte der Antragsgegner die Antragsteller zu 3) und 4) nur teilweise für 26 bzw. 27 Tage.
Mit weiterem Bescheid vom 17.02.2021 lehnte der Antragsgegner den Antrag der Antragsteller auf die Bewilligung weiterer Leistungen für den Erwerb von FFP2-Masken, den er als Überprüfungsantrag gemäß § 40 Abs. 1 Satz 1 SGB II iVm § 44 Abs. 1 Satz 1 SGB X im Hinblick auf die regulären Bewilligungsbescheide auffasste, ab. Ein Mehrbedarf gemäß § 21 Abs. 6 SGB II liege nicht vor. Die Antragsteller seien auf die Nutzung von seitens der Krankenkasse umsonst zur Verfügung gestellten Masken zu verweisen.
Am 22.02.2021 haben die Antragsteller beim Sozialgericht Düsseldorf beantragt, den Antragsgegner im Wege der einstweiligen Anordnung zur Bereitstellung von 20 FFP2-Masken wöchentlich pro Person, hilfsweise zur Zahlung eines Betrages iHv 129 € monatlich pro Person zu verpflichten. Hintergrund des Antrags sei ihre Verpflichtung zum Tragen von FFP2-Masken z.B. im Supermarkt und bei der Benutzung des öffentlichen Personennahverkehrs, in Arztpraxen und in weiteren Bereichen des öffentlichen Lebens. Zudem müsse es ihnen auch aktuell möglich sein, am sozialen Leben teilzunehmen. Hierbei böten Alltagsmasken oder OP-Masken keinen hinreichenden Infektionsschutz. Dieser könne nur durch die Bereitstellung einer neuen FFP2-Maske sowie von zusätzlich zwei weiteren Ersatzmasken pro Tag und Person sichergestellt werden. Da die Masken beim Durchfeuchten nach etwa 60 bis 75 Minuten auszutauschen seien, müssten sie bei einem Einkauf im Supermarkt und der hierfür erforderlichen Hin- und Rückfahrt mit dem Bus zweimal gewechselt werden. Nur wenige Personen seien dazu bereit und fähig, die für die Wiederverwendung von FFP2-Masken erforderlichen Vorkehrungen zu treffen. Da sie keinen Ofen mit digitaler Temperatureinstellung hätten, könnten sie die für die Aufbereitung der Masken erforderlichen Bedingungen nicht gewährleisten. Sie hätten auch keine finanziellen Reserven für die Anschaffung von Masken in der von ihnen für erforderlich gehaltenen Menge. Der Antragsgegner ist dem Begehren der Antragsteller mit dem Vortrag entgegengetreten, eine Verpflichtung der Antragsteller zur Nutzung von FFP2–Masken bestehe nicht. Der Bedarf für die Anschaffung von Hygieneartikeln sei durch die Regelleistung gedeckt. Zudem hätten die Antragsteller gemäß §§ 1 Abs. 1, 2 SchutzmV vom 14.12.2020 einen Anspruch auf einmalig zehn FFP2-Masken. Dem pandemiebedingt erhöhten Bedarf an Hygieneartikeln werde mit der im Rahmen des geplanten Sozialschutzpakets III vorgesehenen Einmalzahlung iHv 150 € Rechnung getragen.
Mit vorläufigem Änderungsbescheid vom 26.02.2021 hat der Antragsgegner ergänzend eine Unterhaltsverpflichtung des Herrn T berücksichtigt und den Antragstellern und Herrn T vom 01.04.2021 bis zum 31.07.2021 um insgesamt 99 € höhere Leistungen bewilligt.
Mit Beschluss vom 08.03.2021 hat das Sozialgericht den Antrag auf Erlass einer einstweiligen Anordnung abgelehnt. Es könne dahinstehen, ob die Antragsteller ihr Begehren auf einen Anordnungsanspruch stützen könnten. Jedenfalls fehle es an einem Anordnungsgrund. Es sei lediglich ein Bedarf von 12 FFP2-Masken pro Monat anzusetzen, zumal die Masken auch wiederaufbereitet werden könnten. FFP2-Masken seien zu einem Stückpreis von 1 €, bei einem großen Discounter seit geraumer Zeit auch zu einem Stückpreis von0,88 € zu erwerben. Es sei nicht erkennbar, warum die Antragsteller drei Masken pro Tag benötigten, obwohl die sozialen Kontakte während der Pandemie deutlich reduziert werden sollten. Auch Nichtleistungsempfänger brächten nicht den von den Antragstellern angesetzten Betrag – für eine vierköpfige Familie ca. 500 € monatlich – für den Erwerb von Masken auf. Ein Mehraufwand von ca. 12 € pro Person und Monat begründe aber nicht die für den Erlass einer einstweiligen Anordnung erforderliche Eilbedürftigkeit.
Am 30.03.2021 haben die Antragsteller Beschwerde gegen den Beschluss vom 08.03.2021 eingelegt. Sie tragen vor, weder die Bewilligung von Mitteln für 10 FFP2-Masken durch die Krankenkasse noch die in Aussicht stehende Einmalzahlung iHv 150 € könnten ihren Bedarf decken. Sie finanzierten die Masken bereits seit Wochen aus ihrer Regelleistung. Die Ansteckungsgefahr werde durch die „dritte Welle“ und die neuen Mutanten verschärft. Der Antragsgegner nimmt im Beschwerdeverfahren im Wesentlichen auf den Beschluss des Sozialgerichts und auf sein erstinstanzliches Vorbringen Bezug. Dass die Antragsteller eine Inanspruchnahme ihrer Krankenkasse nicht nachgewiesen hätten, spreche gegen die Eilbedürftigkeit ihres Begehrens. Das geplante Sozialschutzpaket III und die Ausgabe von Masken an Bedürftige durch Städte und Gemeinden begründeten weitere Möglichkeiten der Antragsteller, den von ihnen geltend gemachten Bedarf zu decken.
Auf Anforderung des Senats haben die Antragsteller ihre Kontoauszüge der Antragstellerin zu 1) für die Zeit ab dem 01.02.2021 übersandt, aus denen nicht die Gehaltszahlungen für Herrn T hervorgehen. Mit Bescheid vom 07.05.2021 hat der Antragsgegner der Antragstellerin zu 1) und Herrn T jeweils eine Einmalzahlung iHv 150 € zum Ausgleich der pandemiebedingten Mehraufwendungen bewilligt.
II.
Die Beschwerde hat keinen Erfolg. Zwar ist sie nicht bereits deshalb gemäß §§ 172 Abs. 3 Nr. 1, 2b, 144 Abs. 1 Satz 1 Nr. 1 SGG als unzulässig zu verwerfen, weil der Wert des Beschwerdegegenstands 750 € nicht übersteigt. Der Wert des Beschwerdegegenstands bemisst sich grundsätzlich danach, was dem Rechtsmittelführer versagt worden ist und was dieser mit seinem Rechtsmittel weiterverfolgt (Keller in: Meyer-Ladewig, SGG, 13. Auflage 2020, § 172 Rn.14). Da eine Verpflichtung im einstweiligen Rechtsschutzverfahren unter Berücksichtigung der Vorschrift des § 41 Abs. 3 Satz 2 Nr. 1 SGB II regelmäßig für sechs Monate erfolgt (ständige Senatsrechtsprechung, vgl. nur Beschluss vom 20.02.2019 – L 7 AS 1916/18 B ER), ist dieser Zeitraum im Eilverfahren auch für die Ermittlung des Werts des Beschwerdegegenstands maßgeblich (Senatsbeschlüsse vom 03.05.2021 – L 7 AS 529/21 B ER, vom 27.04.2021 – L 7 AS 429/21 B ER und vom 13.04.2021 – L 7 AS 498/21 B ER). Ergänzend gilt es zu beachten, dass ein Mehrbedarf sowohl im Hauptsacheverfahren als auch im einstweiligen Rechtsschutzverfahren nicht isoliert geltend gemacht werden kann, sondern nur in Zusammenhang mit der laufenden Leistungsbewilligung zu prüfen ist (BSG Urteil vom 12.12.2013 – B 4 AS 5/13 R) und dass der Streitgegenstand im einstweiligen Rechtsschutzverfahren durch den des Bewilligungsbescheides – hier konkret durch den Ablauf des aktuellen Bewilligungszeitraums zum 31.07.2021 - begrenzt wird (vgl. auch hierzu Senatsbeschlüsse vom 03.05.2021 – L 7 AS 529/21 B ER, vom 27.04.2021 – L 7 AS 429/21 B ER und vom 13.04.2021 – L 7 AS 498/21 B ER; LSG Bayern Beschluss vom 10.03.2014 – L 16 AS 157/14 B ER). Nach diesen Maßgaben übersteigt der Wert des Beschwerdegegenstands im vorliegenden Verfahren den Betrag von 750 €. Dies gilt zunächst, wenn man zur Ermittlung des Werts des Beschwerdegegenstands die von den Antragstellern mit ihrem Hauptantrag begehrte Verpflichtung des Antragsgegners zur Bereitstellung von gerundet 20 Masken pro Woche und Person (bzw. drei Masken pro Person und Tag) zugrundelegt, denn bereits unter Berücksichtigung des vom Sozialgericht angenommenen und vom Senat für sachgerecht gehaltenen Anschaffungspreises von 0,88 € pro Maske errechnet sich für den Zeitraum von ca. fünf Monaten zwischen dem Antrag auf einstweiligen Rechtsschutz am 22.02.2021 bis zum Ablauf des aktuellen Bewilligungszeitraums am 31.07.2021 überschlägig ein Wert des Beschwerdegegenstands iHv 1584 € (5 x 30 x 0,88 € x 3 x 4). Legt man die mit dem Hilfsantrag begehrte Verpflichtung des Antragsgegners zur Zahlung eines Mehrbedarfs von 129 € pro Monat und Person zugrunde, errechnet sich für einen Fünf-Monats-Zeitraum ein Wert des Beschwerdegegenstands iHv 2580 € (5x 129 € x 4).
Die Beschwerde ist nicht begründet. Zu Recht hat das Sozialgericht den Antrag auf Erlass einer einstweiligen Anordnung abgelehnt. Es kann dahinstehen, ob dieser im Hinblick auf eine mögliche Bestandskraft der Bescheide vom 01.02.2021, 17.02.2021 und 26.02.2021 bereits unzulässig ist, denn er ist unbegründet.
Einstweilige Anordnungen sind nach § 86b Abs. 2 Satz 2 SGG zur Regelung eines vorläufigen Zustands in Bezug auf ein streitiges Rechtsverhältnis zulässig, wenn eine solche Regelung zur Abwendung wesentlicher Nachteile nötig erscheint (Regelungsanordnung). Der Erlass einer einstweiligen Anordnung verlangt grundsätzlich Erfolgsaussichten in der Hauptsache sowie die Erforderlichkeit einer vorläufigen gerichtlichen Entscheidung. Die Erfolgsaussichten in der Hauptsache (Anordnungsanspruch) und die Eilbedürftigkeit der erstrebten einstweiligen Regelung (Anordnungsgrund) sind glaubhaft zu machen (§ 86b Abs. 2 Satz 4 SGG iVm § 920 Abs. 2 ZPO). Ob ein Anordnungsanspruch vorliegt, ist in der Regel durch summarische Prüfung zu ermitteln (ständige Rechtsprechung des Senats, vgl. nur Beschlüsse vom 20.02.2019 – L 7 AS 1916/18 B ER und vom 30.08.2018 – L 7 AS 1268/18 B ER). Können ohne Eilrechtsschutz jedoch schwere und unzumutbare Nachteile entstehen, die durch das Hauptsacheverfahren nicht mehr zu beseitigen wären, ist eine abschließende Prüfung erforderlich (BVerfG Beschluss vom 12.05.2005 – 1 BvR 569/05). Bei offenem Ausgang muss das Gericht anhand einer Folgenabwägung entscheiden, die die grundrechtlichen Belange der Antragsteller umfassend zu berücksichtigen hat (BVerfG Beschluss vom 12.05.2005 – 1 BvR 569/05; ständige Rechtsprechung des Senats, vgl. nur Beschlüsse vom 30.08.2018 – L 7 AS 1268/18 B ER, vom 05.09.2017 – L 7 AS 1419/17 B ER und vom 21.07.2016 – L 7 AS 1045/16 B ER).
Hier fehlt es bereits an einem Anordnungsanspruch. Die Antragsteller haben gegen den Antragsgegner für den Zeitraum vom 22.02.2021 bis zum 31.07.2021 im Hinblick auf die von ihnen vorgetragene Notwendigkeit des Erwerbs von FFP2-Masken weder auf der Grundlage von § 21 Abs. 6 SGB II noch auf der Grundlage von § 70 SGB II einen Anspruch auf höhere Leistungen, als der Antragsgegner sie ihnen mit den Bescheiden vom 01.02.2021, 17.02.2021, 26.02.2021 und 07.05.2021 bewilligt hat. Dies gilt zunächst für den Zeitraum vom 22.02.2021 bis zum 30.04.2021 und – vorbehaltlich einer späteren Änderung der Rechtslage – für den Zeitraum vom 01.06.2021 bis zum 31.07.2021. Die Vorschrift des § 70 SGB II scheidet als Anspruchsgrundlage für diese Zeiträume von vornherein aus, denn sie sieht eine an die Leistungsberechtigung des Hilfebedürftigen im Mai 2021 anknüpfende Einmalzahlung in diesem Monat vor. Die Antragsteller haben für die vorgenannten Zeiträume auch keinen Anspruch auf höhere Leistungen auf der Grundlage des § 21 Abs. 6 SGB II. Hiernach wird bei Leistungsberechtigten ein Mehrbedarf anerkannt, soweit im Einzelfall ein unabweisbarer, besonderer Bedarf besteht; bei einmaligen Bedarfen ist weitere Voraussetzung, dass ein Darlehen nach § 24 Abs. 1 SGB II ausnahmsweise nicht zumutbar oder wegen der Art des Bedarfs nicht möglich ist. Der Mehrbedarf ist unabweisbar, wenn er insbesondere nicht durch die Zuwendungen Dritter sowie unter Berücksichtigung von Einsparmöglichkeiten der Leistungsberechtigten gedeckt ist und seiner Höhe nach erheblich von einem durchschnittlichen Bedarf abweicht.
Ein Anspruch der Antragsteller auf den von ihnen geltend gemachten Mehrbedarf für die Anschaffung von FFP2-Masken auf der Grundlage von § 21 Abs. 6 Satz 1 SGB II scheitert bereits an den Tatbestandsvoraussetzungen des „Einzelfalls“ und des „besonderen Bedarfs“, denn diese setzen in der Gesamtschau ein außergewöhnliches und erhebliches Abweichen vom durchschnittlichen Bedarf voraus (vgl. hierzu Senatsurteil vom 10.12.2020 – L 7 AS 1634/18). Die von den Antragstellern zur Begründung ihres Anspruchs vorgetragene Verpflichtung zum Tragen einer Maske gilt aber für alle natürlichen Personen im Geltungsbereich der jeweiligen landesrechtlichen Vorschriften (für Nordrhein-Westfalen § 3 Abs. 2 CoronaSchVO in den Fassungen ab dem 25.01.2021) und damit auch für alle Hilfebedürftigen iSd SGB II (vgl. hierzu LSG Nordrhein-Westfalen Beschlüsse vom 06.05.2021 – L 21 AS 525/21 B ER, vom 19.04.2021 – L 19 AS 391/21 B ER und vom 29.03.2021 – L 12 AS 377/21 B ER). Die Antragsteller machen indes nicht geltend, in größerem Umfang zum Tragen einer Maske verpflichtet oder hierauf angewiesen zu sein als die übrige Bevölkerung. Ein Anspruch der Antragsteller gemäß § 21 Abs. 6 SGB II scheitert darüber hinaus auch am Tatbestandsmerkmal der „Unabweisbarkeit“, denn die von ihnen vorgetragene Notwendigkeit des Erwerbs von Masken stellt keinen Mehraufwand dar, der von ihnen unter Berücksichtigung ihrer Einsparmöglichkeiten und weiterer Zuwendungen nicht zu decken ist. In diesem Zusammenhang ist zunächst darauf zu verweisen, dass erst § 3 Abs. 1a der zum 24.04.2021 in Kraft getretenen CoronaSchVO in der Fassung vom 23.04.2021 zum Tragen einer Atemschutzmaske und damit gemäß § 3 Abs. 1 Satz 1 CoronaSchVO einer Maske mit dem Standard FFP2 bzw. KN95/N95 im öffentlichen Personennah- und fernverkehr verpflichtet. In den ersten zwei Monaten des vom Eilverfahren erfassten Zeitraums konnten die Antragsteller mithin in den von ihnen angeführten Lebenssituationen auf einfache OP-Masken zurückgreifen, die bereits für ca. 0,10 € pro Stück zu erwerben sind, so dass ihnen auch bei dem von ihnen vorgetragenen Verbrauch von ca. 360 Masken pro Monat lediglich ein Mehraufwand iHv monatlich insgesamt etwa 36 € entstanden ist. Eine Unabweisbarkeit nach den vorgenannten Maßgaben ergibt sich auch nicht für die Zeiträume nach dem 24.04.2021, in denen die Antragsteller zumindest in bestimmten Situationen zum Tragen von Masken mit dem Standard FFP2 bzw. KN95/N95 verpflichtet waren bzw. sind. Der Senat hält sowohl den von den Antragstellern vorgetragenen Maskenverschleiß als auch den von ihnen zugrundegelegten Kaufpreis für deutlich übersetzt und unrealistisch. Es ist nicht erkennbar, warum sämtliche Antragsteller öffentliche Verkehrsmittel in einem Umfang benutzen müssen, der den Verbrauch von drei FFP2-Masken pro Person und Tag erfordert. Überdies ist auf die vom Sozialgericht angeführten Möglichkeiten der Wiederverwertbarkeit der Masken zu verweisen. Der Senat erachtet nach diesen Maßgaben den vom Sozialgericht angenommenen Bedarf von zwölf Masken pro Person und Monat zu einem Stückpreis von 0,88 € als realistisch (vgl. hierzu auch LSG Nordrhein Westfalen Beschluss vom 06.05.2021 – L 21 AS 525/21 B ER; hier wird von einem Bedarf von zehn FFP2-Masken pro Monat zu einem Kaufpreis von je 1 € ausgegangen). Die sich hierdurch ergebende monatliche Mehrbelastung der Antragsteller von ca. 40 bis 45 € ist aber unter Berücksichtigung ihrer Einsparmöglichkeiten zu decken. Das Sozialgericht hat zutreffend darauf hingewiesen, dass während der Coronapandemie Ausgaben für Freizeit, Unterhaltung und Kultur allenfalls vermindert anfallen. Diese Betrachtung ist auch im Hinblick auf Aufwendungen für die Inanspruchnahme von Verkehrsmitteln zutreffend. Die in § 5 Abs.1 RBEG angeführten und in den Regelbedarf eingerechneten monatlichen Ausgaben für Verkehr und für Freizeit, Unterhaltung und Kultur belaufen sich für einen Alleinstehenden aber bereits auf monatlich 39,01 € bzw. 42,44 € (vgl. auch hierzu LSG Nordrhein Westfalen Beschluss vom 06.05.2021 – L 21 AS 525/21 B ER), die bei Mitgliedern einer Bedarfsgemeinschaft jeweils gemäß der für sie maßgeblichen Regelbedarfsstufe anteilig anzusetzen sind. Unter Berücksichtigung einer realistischen monatlichen Mehrbelastung iHv etwa 35 bis 40 € ist es den Antragstellern weiter möglich, den vom Antragsgegner im Monat Mai 2020 ausgezahlten Betrag iHv 150 € auch - sofern überhaupt noch erforderlich - für den Ankauf von FFP2-Masken in den Monaten Juni 2021 und Juli 2021 einzusetzen. Eine weitere Kompensationsmöglichkeit stellte der Anspruch der Antragsteller gegen ihre Krankenkasse auf die Ausstattung mit zehn FFP2-Masken pro Person gemäß §§ 1 Abs. 1, 2 SchutzmV dar, zu dessen Inanspruchnahme die Antragsteller sich weder im erstinstanzlichen Verfahren noch im Beschwerdeverfahren geäußert haben. Schließlich steht auch der vom Einkommen des Herrn T in Abzug gebrachte Freibetrag iHv monatlich 330 € als weitere Kompensationsmöglichkeit zur Verfügung.
Ein Anspruch der Antragsteller auf die Bewilligung weiterer Leistungen ergibt sich auch nicht für Mai 2021. Im Hinblick auf die Anspruchsgrundlage des § 21 Abs. 6 SGB II ergibt sich dies aus den vorstehenden Ausführungen. Die Antragsteller haben auch auf der Grundlage von § 70 SGB II keinen Anspruch, der über die mit Bescheid vom 07.05.2021 bewilligten Leistungen hinausgeht. Der Antragsgegner hat die Vorschrift zutreffend umgesetzt. Die Antragsteller zu 2) und 3) und 4) haben keinen eigenen Anspruch auf die Einmalzahlung iHv 150 €, denn ihr Bedarf richtet sich nicht nach den Regelbedarfsstufen 5 und 6 und nicht nach den in § 70 SGB II genannten Regelbedarfsstufen 1, 2 und (eingeschränkt) 3.